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律师姓名:练继勇
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与众筹有关的法规、法院观点及刑事责任风险规避
信息来源:本站     作者:ljyadmin    发表日期:2016-7-26 17:42:47

摘要:

  前言:众筹,源于美国,译自Crowdfunding一词,即大众筹资或群众筹资,指募资人通过平台(一般通过互联网)集合众多个人投资者小额投资,以支持其创业经营或其他社会事业的新型融资模式。这一新鲜事物进入中国以后,各个行业都跃跃欲试。因为它是一种普惠金融,它让真正需要资金的中小企业、个人创业者较容易从社会获得资金支持。但是,众筹却与非法集资刑事犯罪有着千丝万缕的联系,稍不留神就踩了非法集资的红线。引用宁夏天纪律师事务所杨金钟的话说:任何一个众筹项目,如果想追究刑事责任,几乎没有法律障碍。因此,本文作者从权威网站整理了一些法规、规定,希望能给读者带来一些思考。因微信文章字数限制,法律法规有删节,仅保留与众筹有关内容。

  本文逻辑结构:

 

  Question 1.众筹是什么?股权众筹融资又是什么?

 

  Question 2.众筹有哪些现行法律、法规、规章、政策规定(或草案)

 

  Question 3.众筹相关的民商事案例&法院观点

 

  Question 4.众筹与非法集资的界限&防范

 

  正文:

 

  Question 1.众筹是什么?股权众筹融资是什么?

 

 

  一. 学理解释:

 

  众筹一次最初来源于英文Crowdfunding,是Crowdsourcing(众包)和Microfinancing(微型金融)两次的融合。顾名思义,众筹的含义就是面向公众筹集资金,特别是指以自主个人、公益慈善组织或商事企业为目的的小额资金募集。筹资者将需要众筹的项目通过众筹平台进行公开展示,浏览该网站的所有人群,均可以对这些项目进行赞助、支持和投资。个人的投资额虽小,但经过大量用户的投资积累,聚沙成塔,众筹成功的筹资者便可获得所需的资金。  

 

  二. 世界银行官方解释:

 

  众筹以互联网科技为基础,利用社区和公众判断来决定一个创业项目或计划应当得到多少市场关注、资金支持,并为尚处于起步阶段的项目提供实时反馈众筹利用科技,特别是大众媒体的力量,以达到出售创意、筹集资金的目的,为创业者提供了一个创业平台和融资基地。

 

  三、中国官方解释:

 

  股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动,具体而言,是指创新创业者或小微企业通过股权众筹融资中介机构互联网平台(互联网网站或其他类似的电子媒介)公开募集股本的活动。

 

  资料来源::《赢在众筹:实战、技巧、风险》。作者:杨东等。中国经济出版社,2015年。

 

  :世界银行《Crowdfunding.Potential for the Developing World》(发展中国家众筹发展潜力报告),2013年。

 

  《中国证监会办公厅关于对通过互联网开展股权融资活动的机构进行专项检查的通知》 证监办发[2015]44号 201583

 

  Question 2.众筹有哪些现行法律、法规、规章、政策规定(或草案)

 

 

  本部分的l逻辑方式:为更好切题,本人整理时,不按照法律文件的效力位阶高低排序,而是由直接规定到间接规定排序,即与众筹这一概念的远近亲疏程度进行整理。与众筹这一概念的贴合程度用表示。因篇幅有限,低于★★★的不再展现全文,只列举与众筹有关规定。

 

  一、 行业规定:

 

  1.私募股权众筹融资管理办法(试行)(征求意见稿)(贴合程度:★★★★★

 

  【发布部门】 中国证券业协会 【类别】 征求意见 

 

  【发布日期】 2014.12.18 【效力级别】 行业规定 

 

  【截止日期】 2014.12.31 【发文字号】 中证协发[2014]236

 

  备注:该文件仍然是草案,目前证监会正在吸收各界反馈意见的基础上,对该《办法》进一步修改

 

  第一章 总则

 

  第一条 【宗旨】为规范私募股权众筹融资业务,保护投资者合法权益,促进私募股权众筹行业健康发展,防范金融风险,根据《证券法》、《公司法》、《关于进一步促进资本市场健康发展的若干意见》(国发[2014]17号)等法律法规和部门规章,制定本办法。

 

  第二条 【适用范围】本办法所称私募股权众筹融资是指融资者通过股权众筹融资互联网平台(以下简称股权众筹平台)以非公开发行方式进行的股权融资活动。

 

  第三条 【基本原则】私募股权众筹融资应当遵循诚实、守信、自愿、公平的原则,保护投资者合法权益,尊重融资者知识产权,不得损害国家利益和社会公共利益。

 

  第四条 【管理机制安排】中国证券业协会(以下简称证券业协会)依照有关法律法规及本办法对股权众筹融资行业进行自律管理。证券业协会委托中证资本市场监测中心有限责任公司(以下简称市场监测中心)对股权众筹融资业务备案和后续监测进行日常管理。

 

  第二章 股权众筹平台

 

  第五条 【平台定义】股权众筹平台是指通过互联网平台(互联网网站或其他类似电子媒介)为股权众筹投融资双方提供信息发布、需求对接、协助资金划转等相关服务的中介机构。

 

  第六条 【备案登记】股权众筹平台应当在证券业协会备案登记,并申请成为证券业协会会员。

 

  证券业协会为股权众筹平台办理备案登记不构成对股权众筹平台内控水平、持续合规情况的认可,不作为对客户资金安全的保证。

 

  第七条 【平台准入】股权众筹平台应当具备下列条件:

 

  (一)在中华人民共和国境内依法设立的公司或合伙企业;

 

  (二)净资产不低于500万元人民币;

 

  (三)有与开展私募股权众筹融资相适应的专业人员,具有3年以上金融或者信息技术行业从业经历的高级管理人员不少于2人;

 

  (四)有合法的互联网平台及其他技术设施;

 

  (五)有完善的业务管理制度;

 

  (六)证券业协会规定的其他条件。

 

  第八条 【平台职责】股权众筹平台应当履行下列职责:

 

  (一)勤勉尽责,督促投融资双方依法合规开展众筹融资活动、履行约定义务;

 

  (二)对投融资双方进行实名认证,对用户信息的真实性进行必要审核;

 

  (三)对融资项目的合法性进行必要审核;

 

  (四)采取措施防范欺诈行为,发现欺诈行为或其他损害投资者利益的情形,及时公告并终止相关众筹活动;

 

  (五)对募集期资金设立专户管理,证券业协会另有规定的,从其规定;

 

  (六)对投融资双方的信息、融资记录及投资者适当性管理等信息及其他相关资料进行妥善保管,保管期限不得少于10年;

 

  (七)持续开展众筹融资知识普及和风险教育活动,并与投资者签订投资风险揭示书,确保投资者充分知悉投资风险;

 

  (八)按照证券业协会的要求报送股权众筹融资业务信息;

 

  (九)保守商业秘密和客户隐私,非因法定原因不得泄露融资者和投资者相关信息;

 

  (十)配合相关部门开展反洗钱工作;

 

  (十一)证券业协会规定的其他职责。

 

  第九条 【禁止行为】股权众筹平台不得有下列行为:

 

  (一)通过本机构互联网平台为自身或关联方融资;

 

  (二)对众筹项目提供对外担保或进行股权代持;

 

  (三)提供股权或其他形式的有价证券的转让服务;

 

  (四)利用平台自身优势获取投资机会或误导投资者;

 

  (五)向非实名注册用户宣传或推介融资项目;

 

  (六)从事证券承销、投资顾问、资产管理等证券经营机构业务,具有相关业务资格的证券经营机构除外;

 

  (七)兼营个体网络借贷(即P2P网络借贷)或网络小额贷款业务;

 

  (八)采用恶意诋毁、贬损同行等不正当竞争手段;

 

  (九)法律法规和证券业协会规定禁止的其他行为。

 

  第三章 融资者与投资者

 

  第十条 【实名注册】融资者和投资者应当为股权众筹平台核实的实名注册用户。

 

  第十一条 【融资者范围及职责】融资者应当为中小微企业或其发起人,并履行下列职责:

 

  (一)向股权众筹平台提供真实、准确和完整的用户信息;

 

  (二)保证融资项目真实、合法;

 

  (三)发布真实、准确的融资信息;

 

  (四)按约定向投资者如实报告影响或可能影响投资者权益的重大信息;

 

  (五)证券业协会规定和融资协议约定的其他职责。

 

  第十二条 【发行方式及范围】融资者不得公开或采用变相公开方式发行证券,不得向不特定对象发行证券。融资完成后,融资者或融资者发起设立的融资企业的股东人数累计不得超过200人。法律法规另有规定的,从其规定。

 

  第十三条 【禁止行为】融资者不得有下列行为:

 

  (一)欺诈发行;

 

  (二)向投资者承诺投资本金不受损失或者承诺最低收益;

 

  (三)同一时间通过两个或两个以上的股权众筹平台就同一融资项目进行融资,在股权众筹平台以外的公开场所发布融资信息;

 

  (四)法律法规和证券业协会规定禁止的其他行为。

 

  第十四条 【投资者范围】私募股权众筹融资的投资者是指符合下列条件之一的单位或个人:

 

  (一)《私募投资基金监督管理暂行办法》规定的合格投资者;

 

  (二)投资单个融资项目的最低金额不低于100万元人民币的单位或个人;

 

  (三)社会保障基金、企业年金等养老基金,慈善基金等社会公益基金,以及依法设立并在中国证券投资基金业协会备案的投资计划;

 

  (四)净资产不低于1000万元人民币的单位;

 

  (五)金融资产不低于300万元人民币或最近三年个人年均收入不低于50万元人民币的个人。上述个人除能提供相关财产、收入证明外,还应当能辨识、判断和承担相应投资风险;

 

  本项所称金融资产包括银行存款、股票、债券、基金份额、资产管理计划、银行理财产品、信托计划、保险产品、期货权益等。

 

  (六)证券业协会规定的其他投资者。

 

  第十五条 【投资者职责】投资者应当履行下列职责:

 

  (一)向股权众筹平台提供真实、准确和完整的身份信息、财产、收入证明等信息;

 

  (二)保证投资资金来源合法;

 

  (三)主动了解众筹项目投资风险,并确认其具有相应的风险认知和承受能力;

 

  (四)自行承担可能产生的投资损失;

 

  (五)证券业协会规定和融资协议约定的其他职责。

 

  第四章 备案登记

 

  第十六条 【备案文件】股权众筹平台应当在设立后5个工作日内向证券业协会申请备案,并报送下列文件:

 

  (一)股权众筹平台备案申请表;

 

  (二)营业执照复印件;

 

  (三)最近一期经审计的财务报告或验资报告;

 

  (四)互联网平台的ICP备案证明复印件;

 

  (五)股权众筹平台的组织架构、人员配置及专业人员资质证明;

 

  (六)股权众筹平台的业务管理制度;

 

  (七)股权众筹平台关于投资者保护、资金监督、信息安全、防范欺诈和利益冲突、风险管理及投资者纠纷处理等内部控制制度;

 

  (八)证券业协会要求的其他材料。

 

  第十七条 【相关文件要求】股权众筹平台应当保证申请备案所提供文件和信息的真实性、准确性和完整性。

 

  第十八条 【核查方式】证券业协会可以通过约谈股权众筹平台高级管理人员、专家评审、现场检查等方式对备案材料进行核查。

 

  第十九条 【备案受理】股权众筹平台提供的备案申请材料完备的,证券业协会收齐材料后受理。备案申请材料不完备或不符合规定的,股权众筹平台应当根据证券业协会的要求及时补正。

 

  申请备案期间,备案事项发生重大变化的,股权众筹平台应当及时告知证券业协会并申请变更备案内容。

 

  第二十条 【备案确认】对于开展私募股权众筹业务的备案申请,经审查符合规定的,证券业协会自受理之日起20个工作日内予以备案确认。

 

  第二十一条 【备案注销】经备案后的股权众筹平台依法解散、被依法撤销或者被依法宣告破产的,证券业协会注销股权众筹平台备案。

 

  第五章 信息报送

 

  第二十二条 【报送融资计划书】股权众筹平台应当在众筹项目自发布融资计划书之日起5个工作日内将融资计划书报市场监测中心备案。

 

  第二十三条 【年报备查】股权众筹平台应当于每年430日之前完成上一年度的年度报告及年报鉴证报告,原件留档备查。

 

  第二十四条 【信息报送范围】股权众筹平台发生下列情形的,应当在5个工作日内向证券业协会报告:

 

  (一)备案事项发生变更;

 

  (二)股权众筹平台不再提供私募股权众筹融资服务;

 

  (三)股权众筹平台因经营不善等原因出现重大经营风险;

 

  (四)股权众筹平台或高级管理人员存在重大违法违规行为;

 

  (五)股权众筹平台因违规经营行为被起诉,包括:涉嫌违反境内外证券、保险、期货、商品、财务或投资相关法律法规等行为;

 

  (六)股权众筹平台因商业欺诈行为被起诉,包括:错误保证、有误的报告、伪造、欺诈、错误处置资金和证券等行为;

 

  (七)股权众筹平台内部人员违反境内外证券、保险、期货、商品、财务或投资相关法律法规行为。

 

  (八)证券业协会规定的其他情形。

 

  第六章 自律管理

 

  第二十五条 【备案管理信息系统】市场监测中心应当建立备案管理信息系统,记录包括但不限于融资者及其主要管理人员、股权众筹平台及其从业人员从事股权众筹融资活动的信息。备案管理信息系统应当加入中国证监会中央监管信息平台,股权众筹相关数据与中国证监会及其派出机构、证券业协会共享。

 

  第二十六条 【自律检查与惩戒】证券业协会对股权众筹平台开展自律检查,对违反自律规则的单位和个人实施惩戒措施,相关单位和个人应当予以配合。

 

  第二十七条 【自律管理措施与纪律处分】股权众筹平台及其从业人员违反本办法和相关自律规则的,证券业协会视情节轻重对其采取谈话提醒、警示、责令所在机构给予处理、责令整改等自律管理措施,以及行业内通报批评、公开谴责、暂停执业、取消会员资格等纪律处分,同时将采取自律管理措施或纪律处分的相关信息抄报中国证监会。涉嫌违法违规的,由证券业协会移交中国证监会及其他有权机构依法查处。

 

  第七章 附则

 

  第二十八条 【证券经营机构开展众筹业务】证券经营机构开展私募股权众筹融资业务的,应当在业务开展后5个工作日内向证券业协会报备。

 

  第二十九条 本办法自 年 月 日起实施,由证券业协会负责解释和修订。

 

  二、 部门规范性文件:

 

 1.中国人民银行、工业和信息化部、公安部、财政部、工商总局、法制办、银监会、证监会、保监会、国家互联网信息办公室关于促进互联网金融健康发展的指导意见(有删节)(贴合程度:★★★★

 

  (2015718日)

 

  【实施日期】 2015.07.18 【时效性】 现行有效 

 

  【效力级别】 部门规范性文件 【法规类别】 互联网

 

  近年来,互联网技术、信息通信技术不断取得突破,推动互联网与金融快速融合,促进了金融创新,提高了金融资源配置效率,但也存在一些问题和风险隐患。为全面贯彻落实党的十八大和十八届二中、三中、四中全会精神,按照党中央、国务院决策部署,遵循鼓励创新、防范风险、趋利避害、健康发展的总体要求,从金融业健康发展全局出发,进一步推进金融改革创新和对外开放,促进互联网金融健康发展,经党中央、国务院同意,现提出以下意见。

 

  一、鼓励创新,支持互联网金融稳步发展

 

  (一)积极鼓励互联网金融平台、产品和服务创新,激发市场活力。鼓励银行、证券、保险、基金、信托和消费金融等金融机构依托互联网技术,实现传统金融业务与服务转型升级,积极开发基于互联网技术的新产品和新服务。支持有条件的金融机构建设创新型互联网平台开展网络银行、网络证券、网络保险、网络基金销售和网络消费金融等业务。支持互联网企业依法合规设立互联网支付机构、网络借贷平台、股权众筹融资平台、网络金融产品销售平台,建立服务实体经济的多层次金融服务体系,更好地满足中小微企业和个人投融资需求,进一步拓展普惠金融的广度和深度。鼓励电子商务企业在符合金融法律法规规定的条件下自建和完善线上金融服务体系,有效拓展电商供应链业务。鼓励从业机构积极开展产品、服务、技术和管理创新,提升从业机构核心竞争力。

 

  二、分类指导,明确互联网金融监管责任

 

  互联网金融本质仍属于金融,没有改变金融风险隐蔽性、传染性、广泛性和突发性的特点。加强互联网金融监管,是促进互联网金融健康发展的内在要求。同时,互联网金融是新生事物和新兴业态,要制定适度宽松的监管政策,为互联网金融创新留有余地和空间。通过鼓励创新和加强监管相互支撑,促进互联网金融健康发展,更好地服务实体经济。互联网金融监管应遵循依法监管、适度监管、分类监管、协同监管、创新监管的原则,科学合理界定各业态的业务边界及准入条件,落实监管责任,明确风险底线,保护合法经营,坚决打击违法和违规行为。

 

  (九)股权众筹融资。股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动。股权众筹融资必须通过股权众筹融资中介机构平台(互联网网站或其他类似的电子媒介)进行。股权众筹融资中介机构可以在符合法律法规规定前提下,对业务模式进行创新探索,发挥股权众筹融资作为多层次资本市场有机组成部分的作用,更好服务创新创业企业。股权众筹融资方应为小微企业,应通过股权众筹融资中介机构向投资人如实披露企业的商业模式、经营管理、财务、资金使用等关键信息,不得误导或欺诈投资者。投资者应当充分了解股权众筹融资活动风险,具备相应风险承受能力,进行小额投资。股权众筹融资业务由证监会负责监管。

 

  2.中国证监会办公厅关于对通过互联网开展股权融资活动的机构进行专项检查的通知(有删节)(贴合程度:★★★★

 

  【发布部门】 中国证券监督管理委员会 【发文字号】 证监办发[2015]44 

 

  【发布日期】 2015.08.03 【实施日期】 2015.08.03 

 

  【时效性】 现行有效 【效力级别】 部门规范性文件 

 

  中国证监会各监管局:

 

  2015718日,人民银行等十部委发布《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(银发[2015]221号,以下简称《指导意见》),社会各界高度关注。根据《指导意见》关于互联网金融监管责任分工,我会正在抓紧研究制定股权众筹融资试点的监管规则,积极推进试点各项准备工作。

 

  股权众筹融资主要是指通过互联网形式进行公开小额股权融资的活动,具体而言,是指创新创业者或小微企业通过股权众筹融资中介机构互联网平台(互联网网站或其他类似的电子媒介)公开募集股本的活动。由于其具有公开、小额、大众的特征,涉及社会公众利益和国家金融安全,必须依法监管。未经国务院证券监督管理机构批准,任何单位和个人不得开展股权众筹融资活动。目前,一些市场机构开展的冠以股权众筹名义的活动,是通过互联网形式进行的非公开股权融资或私募股权投资基金募集行为,不属于《指导意见》规定的股权众筹融资范围。根据《公司法》、《证券法》等有关规定,未经国务院证券监督管理机构批准,任何单位和个人都不得向不特定对象发行证券、向特定对象发行证券累计不得超过200人,非公开发行证券不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式.根据《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等有关规定,私募基金管理人不得向合格投资者之外的单位和个人募集资金,不得向不特定对象宣传推介,合格投资者累计不得超过200人,合格投资者的标准应符合《私募投资基金监督管理暂行办法》的规定。日前,我会向各省级人民政府印发了《关于商请规范通过互联网开展股权融资活动的函》,对相关要求予以明确。

 

  三、 山东省金融办最新规定:

 

  《关于开展互联网私募股权融资试点的意见》(有删节)(贴合程度:★★★★

 

  发布日期:2015810

 

  (特别注意:该意见为网络下载,真伪难辨,整理人并未与山东省金融办确认。真实性请自酌。)

 

  各市金融办,省各有关部门、有关单位:

 

  一、总体要求

 

  1.指导思想。适应互联网金融发展新形势,通过发展互联网私募股权融资业务,实施创新驱动战略,培育发展新兴产业,创新直接融资方式,拓宽融资渠道,完善多层次资本市场体系,推进大众创业万众创新,助推全省经济转型升级。

 

  2.基本原则。

 

  ——坚持依法合规的原则。遵守《公司法》、《证券法》等法律法规,合规经营,规范发展。

 

  ——坚持市场化的原则。营造公平竞争的发展环境,降低成本,简化程序,提高互联网私募股权融资效率。

 

  3.发展目标。到2020年,形成一批有效满足大众创新创业需求、具有较强专业化服务能力的互联网私募股权融资平台;培育一批具备较强私募股权融资项目领投能力的天使投资人和创业投资机构,畅通投融资渠道;孵化一批创业创新型中小微企业,形成新的产业业态和经济增长点。

 

  二、 互联网私募股权融资平台的设立条件与业务规范

 

  5.平台设立的准入条件。必须是在中华人民共和国境内依法设立的公司, 满足开展业务所必需的实收资本或净资产;具有良好的公司治理结构和有效的组织管理方式,社会声誉好,诚实守信;有合法的互联网平台及其他技术设施;有完善的业务管理制度,包括但不限于业务流程、资金监督、信息安全、防范欺诈、风险管理、投资者纠纷处理、应急预案、业务了结方案等;有与开展互联网私募股权融资相适应的专业人才;鼓励具备条件的平台建立独立评估融资项目的投融资专家委员会;应当具备的其他条件。

 

  6.平台业务规范。提供互联网非公开方式融资服务,依法控制私募股权融资项目募集人数;对投融资双方进行实名认证,对用户信息的真实性进行必要审核;对融资项目的合法合规性进行必要审核,可行性进行尽职调查,实施过程进行有效监督;融资项目募集资金实行银行业金融机构第三方存管制度,以保证资金独立、安全;建立风险防控机制,有效预防、及时控制和妥善处理突发性事件;妥善保管平台私募股权融资相关信息及资料,保管期限不得少于10年;配合相关部门开展反洗钱和打非工作;依法解散、撤销、破产的股权融资平台,不再提供私募股权融资服务,但应妥善处理融资项目未尽事宜。

 

  7.平台禁止行为。互联网私募股权融资平台不得以公开或采用变相公开方式开展股权融资;不得为融资项目提供担保或进行股权代持;不得利用不对称信息进行内幕交易或利益输送;不得向非实名注册用户开展互联网私募股权融资;不得利用平台开展资金池业务,将不同项目融资资金混同或将融资资金与自有资金混同;不得挪用融资项目资金;未经批准,不得提供股权或其他形式的有价证券的转让服务;不得开展的其他业务。

 

  三、融资者的行为与责任

 

  8.融资主体与职责。融资者应当是互联网私募股权融资平台的实名注册用户,融资项目的主体应当是创业创新型中小微企业,融资项目发起的主体应当是创业创新型中小微企业或其发起人。融资者应在线上或线下发布真实、完整的融资计划书,保证融资项目真实、合法;如实披露融资者的商业模式、经营管理、财务状况等内容;充分披露影响或可能影响投资者权益的重大信息和潜在风险;保证募集资金符合项目融资计划投向;及时向主管部门办理有关登记信息。平台应明确融资项目和融资者的准入资格、尽职调查责任的承担主体、尽职调查的基本要求、信息披露的内容和格式等。平台要及时更新项目进度,明确募集资金划给融资方的条件和程序。在融资项目投资后,平台应承担投后管理主体责任,按规定期限披露项目经营数据、重大事项等。

 

  9.融资发行方式。融资者不得公开或采用变相公开方式发行证券,不得向不特定对象发行证券。融资完成后,股份有限公司股东人数累计不得超过200人,有限责任公司股东和有限合伙企业合伙人的人数不得超过50人。法律法规另有规定的,从其规定。

 

  四、投资者适当性制度

 

  10.融资平台适当性要求。互联网私募股权融资平台应当建立投资者适当性制度,明确投资者应具备的条件;对投资者在金融资产收入、风险承担能力、投资交易经历、诚信状况等方面设立准入门槛;投资者适当性制度应向投资者公示。

 

  11.投资者适当性要求。投资者应具备一定资金实力,对互联网私募股权融资具有必要的风险认知和风险承受能力,并能辨识、判断和承担互联网私募股权融资项目投资风险。投资者对单个项目投资不得超过项目融资总额的10%,对多个项目的投资累计不超过投资者现有金融资产的50%;项目领投人投资比例一般不低于项目投资额的20%

 

  12.支持具备条件的股权融资平台探索建立投资人理事会制度。规范约束投资人行为,提高投融资效率,防止风险外溢。

 

  五、政策支持

 

  13.开展互联网私募股权融资试点。选择具备条件的市、县(市、区)及国家级高新区,着重围绕互联网、信息通信、文化创意、生物制药、节能环保、现代农业、先进制造业等企业或项目,设立互联网私募股权融资试点平台,开展互联网私募股权融资试点。

 

  14.支持具有投融资发行、交易背景的机构发起设立互联网私募股权融资平台。证券公司、保险公司、股权投资基金管理公司、权益类交易市场、民间资本管理公司等机构在股权投融资服务方面具备较大优势,具有较强风险识别和管理能力,支持其发起设立互联网私募股权融资平台,依法开展互联网私募股权融资业务。鼓励探索建立专业化、特色化股权融资运营模式,引导其立足本地优势,突出区域特色,围绕特定行业,深耕细作,打造富有行业特色的专业化互联网私募股权融资平台。

 

  六、保障措施

 

  17.加强组织领导。为搞好互联网私募股权融资试点工作,建立由省金融办牵头,省经信委、省公安厅、省财政厅、省工商局、人民银行济南分行、山东证监局等部门组成的互联网私募股权融资试点工作协调机制,研究制定试点政策措施,协调解决试点工作中遇到的困难和问题,推动试点工作顺利开展。

 

  18.强化监督管理。在山东省内设立的互联网私募股权融资平台、相关服务机构及拟融资主体的私募股权融资业务行为应接受山东省地方金融监管局(省金融办,下同)监督管理。互联网私募股权融资平台及相关服务机构的业务管理制度、投资者适当性制度、内控制度等及时报告省地方金融监管局。省地方金融监管局对相关主体的监督不应视为对各参与主体资金、利益安全的保证和承担。

 

  注:以下条文与众筹关系不大,为原则性、政策性规定,仅供查询,无需给出全文,正体为法律文件名称,斜体为本人摘抄的与众筹有关的法律文本。

 

  四、法律(1篇)(贴合程度:

 

  第十二届全国人民代表大会第三次会议关于2014年国民经济和社会发展计划执行情况与2015年国民经济和社会发展计划的决议 

 

  现行有效  /  2015.03.15发布  /  2015.03.15实施 

 

  进开发性和政策性金融机构改革。建立存款保险制度。实施股票发行注册制改革,开展股权众筹融资试点,提高直接融资比重。探索设立人民币海外合作基金。促进互联网金融创新规范发展。研究推出巨灾保险、信贷保险... 

 

  五、行政法规(14) (贴合程度:

 

  1、 国务院办公厅关于推进基层综合性文化服务中心建设的指导意见 

 

  国办发[2015]74 /  现行有效  /  2015.10.02发布  /  2015.10.02实施

 

  通过直接投资、赞助活动、捐助设备、资助项目、提供产品和服务,以及采取公益创投、公益众筹等方式,参与基层综合性文化服务中心建设管理。率先在城市探索开展社会化运营试点,通过委托或招投标等方式吸引有实力... 

 

  2、 国务院办公厅关于加快电动汽车充电基础设施建设的指导意见 

 

  国办发[2015]73 /  现行有效  /  2015.09.29发布  /  2015.09.29实施  

 

  鼓励充电服务企业通过与整车企业合作、众筹等方式,创新建设充电基础设施商业合作模式,并采取线上线下相结合等方式,提供智能充放电、电子商务、广告等增值服务... 

 

  3、 国务院关于加快构建大众创业万众创新支撑平台的指导意见 

 

  国发[2015]53 /  现行有效  /  2015.09.23发布  /  2015.09.23实施  

 

  目前,全球分享经济快速增长,基于互联网等方式的创业创新蓬勃兴起,众创、众包、众扶、众筹(以下统称四众)等大众创业万众创新支撑平台快速发展,新模式、新业态不断涌现,线上线下加快融合,对生产方式、生活... 

 

  4、 国务院办公厅关于推进线上线下互动加快商贸流通创新发展转型升级的意见 

 

  国办发[2015]72 /  现行有效  /  2015.09.18发布  /  2015.09.18实施  

 

  互联网企业依法合规创新金融产品和服务,加快发展互联网支付、移动支付、跨境支付、股权众筹融资、供应链金融等互联网金融业务。完善支付服务市场法律制度,建立非银行支付机构常态化退出机制,促进优胜劣汰和资... 

 

  5、 国务院关于推进国内贸易流通现代化建设法治化营商环境的意见 

 

  国发[2015]49 /  现行有效  /  2015.08.26发布  /  2015.08.26实施  

 

  流通创新领域的投资。完善流通企业融资模式,推广知识产权质押融资,依法合规开展股权众筹融资试点,支持创业担保贷款积极扶持符合条件的中小流通企业。 健全支撑服务体系。推动现代物流、在线支付等电子商务...

 

  6、 国务院关于积极推进互联网+”行动的指导意见 

 

  国发[2015]40 /  现行有效  /  2015.07.01发布  /  2015.07.01实施  

 

  积极发挥天使投资、风险投资基金等对互联网+的投资引领作用。开展股权众筹等互联网金融创新试点,支持小微企业发展。支持国家出资设立的有关基金投向互联网+,鼓励社会资本加大对相关创新... (命中1)

 

  7、 国务院关于信息化建设及推动信息化和工业化深度融合发展工作情况的报告 

 

  现行有效  /  2015.06.29发布  /  2015.06.29实施  

 

  互联网金融创新活跃,以第三方支付、P2P(个体网络借贷)、众筹为代表的互联网金融业务快速发展。连续10年组织实施中小企业信息化推进工程,形成了拥有2200多个信息化服务机... 

 

  8、 国务院办公厅关于印发进一步做好新形势下就业创业工作重点任务分工方案的通知 

 

  国办函[2015]47 /  现行有效  /  2015.06.18发布  /  2015.06.18实施  

 

  规范发展服务小微企业的区域性股权市场;开展股权众筹融资试点,积极探索和规范发展互联网金融,发展新型金融机构和融资服务机构人民银行、证监会、银监会、保监会...

 

  9、 国务院办公厅关于支持农民工等人员返乡创业的意见 

 

  国办发[2015]47 /  现行有效  /  2015.06.17发布  /  2015.06.17实施  

 

  探索发行专项中小微企业集合债券、公司债券,开展股权众筹融资试点,扩大直接融资规模。进一步提高返乡创业的金融可获得性,加快发展村镇银行、农村信用社等中小金融机构和小额... 

 

  10、 国务院关于大力推进大众创业万众创新若干政策措施的意见 

 

  国发[2015]32 /  现行有效  /  2015.06.11发布  /  2015.06.11实施  |  

 

  丰富创业融资新模式。支持互联网金融发展,引导和鼓励众筹融资平台规范发展,开展公开、小额股权众筹融资试点,加强风险控制和规范管理。丰富完善创业担保贷款政策。支持保险资金参... 

 

  11、 国务院批转发展改革委关于2015年深化经济体制改革重点工作意见的通知 

 

  国发[2015]26 /  现行有效  /  2015.05.08发布  /  2015.05.08实施  

 

  探索建立多层次资本市场转板机制,发展服务中小企业的区域性股权市场,开展股权众筹融资试点。推进信贷资产证券化,发展债券市场,提高直接融资比重。制定出台私募投资基金管理暂行条例。修改上市公司股...

 

  12、 国务院关于进一步做好新形势下就业创业工作的意见 

 

  国发[2015]23 /  现行有效  /  2015.04.27发布  /  2015.04.27实施  |  

 

  规范发展服务小微企业的区域性股权市场。开展股权众筹融资试点,推动多渠道股权融资,积极探索和规范发展互联网金融,发展新型金融机构和融资服务机构,促进大众创业。 

 

  13、 国务院关于落实《政府工作报告》重点工作部门分工的意见(2015) 

 

  国发[2015]14 /  现行有效  /  2015.03.25发布  /  2015.03.25实施  

 

  开展股权众筹融资试点,推进信贷资产证券化,扩大企业债券发行规模,发展金融衍生品市场。推出巨灾保险、个人税收递延型商业养老保... 

 

  14、 国务院办公厅关于发展众创空间推进大众创新创业的指导意见 

 

  国办发[2015]9 /  现行有效  /  2015.03.02发布  /  2015.03.02实施  

 

  发挥多层次资本市场作用,为创新型企业提供综合金融服务。开展互联网股权众筹融资试点,增强众筹对大众创新创业的服务能力。规范和发展服务小微企业的区域性股权市场,促进科技初创企业融资

 

  六.部门规章(贴合程度:

 

  1、 商务部关于加快居民生活服务业线上线下融合创新发展的实施意见 

 

  商服贸函[2015]865 /  现行有效  /  2015.10.19发布  /  2015.10.19实施  

 

  引导居民生活服务企业充分发挥多层次资本市场作用,通过互联网股权众筹等方式,为创新发展获取金融资源。围绕构建企业间、产业间的交互、跨界和协同体系,研究出台政策措施。依托以市场化

 

  2、 国家旅游局关于实施旅游+互联网行动计划的通知 

 

  现行有效  /  2015.09.18发布  /  2015.09.18实施  

 

  推动旅游+互联网投融资创新。大力推广众筹、PPP等投融资模式,引导社会资本介入旅游+互联网领域,加快旅游+互联网创新发展。鼓励旅游企业和互联网企业通过

 

  3、 商务部、北京市人民政府关于印发《北京市服务业扩大开放综合试点实施方案》的通知 

 

  京政发[2015]48 /  现行有效  /  2015.09.13发布  /  2015.09.13实施  |  

 

  商品化、证券化,探索形成大数据交易的新模式。积极支持中关村示范区创造条件开展股权众筹融资试点,探索形成社会资本(含外资)投向科技型、创新型、创业型企业的资本筹集机制。... 

 

  4、 中国证监会关于《中国证监会派出机构监管职责规定(征求意见稿)》公开征求意见的通知 

 

  现行有效  /  2015.09.11发布  /  2015.09.11实施 

 

  及其分支机构; (八)从事证券期货业务的财务顾问机构; (九)股权众筹融资服务机构、融资者等股权众筹融资活动相关主体; (十)证券期货业信息技术系统服务机构; (十一)境外证券类机构驻华代表... 

 

  5、 科技部关于印发《发展众创空间工作指引》的通知 

 

  国科发火[2015]297 /  现行有效  /  2015.09.08发布  /  2015.09.08实施  

 

  众创新创业中的骨干和引领作用。 强化服务,持续发展。积极利用众包众筹众扶等手段,重点强化众创空间的服务功能,通过市场化机制、专业化服务、资本化途径、网络化支撑、集成化应用和国际化... 

 

  6、 农业部、国家发展和改革委、国土资源部等关于积极开发农业多种功能大力促进休闲农业发展的通知 

 

  农加发[2015]5 /  现行有效  /  2015.08.18发布  /  2015.08.18实施  

 

  探索新型融资模式,鼓励利用PPP模式、众筹模式、互联网+模式、发行私募债券等方式,加大对休闲农业的金融支持。通过协调利用扶贫小额贴息贷款、加强有针对性...

 

  7、 中国人民银行、发展改革委、科技部等关于印发《武汉城市圈科技金融改革创新专项方案》的通知 

 

  银发[2015]225 /  现行有效  /  2015发布  /  2015实施  

 

  依法发起或参与第三方支付、移动支付、网络借贷、股权众筹融资机构和基于大数据的金融服务平台,在规范基础上创新金融服务。支持规范的互联网企业与金融机构、创业投资机构、产... 

 

  8、 中国人民银行、工业和信息化部、公安部等关于促进互联网金融健康发展的指导意见 

 

  现行有效  /  2015.07.18发布  /  2015.07.18实施  

 

  支持互联网企业依法合规设立互联网支付机构、网络借贷平台、股权众筹融资平台、网络金融产品销售平台,建立服务实体经济的多层次金融服务体系,更好地满足中小微企业和个人投融资需求,进...

 

  9、 国家发展改革委、科技部、人力资源社会保障部、中科院关于促进东北老工业基地创新创业发展打造竞争新优势的实施意见 

 

  发改振兴[2015]1488 /  现行有效  /  2015.06.26发布  /  2015.06.26实施  

 

  支持企业利用互联网开展面向全球的技术资源合作、在线科技服务、创新众筹,促进智能设计、众创研发、协同制造、网络化实时服务等产业组织模式创新。支持沈阳加快智慧城市建设。加强对吉林市等... 

 

  10、 工业和信息化部信息化推进司关于继续开展互联网与工业融合创新试点工作的通知 

 

  工信函[2015]50 /  现行有效  /  2015.03.31发布  /  2015.03.31实施  

 

  重点支持供应链金融、众筹孵化等网络金融服务模式创新。  (六)支撑全业务全流程互联网转型的集成创新  发挥互联网对企业生产经营各环节的持续渗透与... 

 

  七、地方规章(仅列举山东省区域内)

 

  1.济南市人民政府关于促进服务业加快发展的意见 

 

  济政发[2015]16 /  现行有效  /  2015.09.28发布  /  2015.09.28实施 

 

  支持互联网企业依法合规设立互联网支付机构、网络借贷平台、股权众筹融资平台、网络金融产品销售平台。鼓励建设金融大数据平台,培育引进市场化征信机构,着力打造民族信用评级品牌。 

 

  2.中共青岛市委、青岛市人民政府关于大力实施创新驱动发展战略的意见 

 

  青发[2015]8 /  现行有效  /  2015发布  /  2015实施 

 

  .搭建创客服务平台。加快智能硬件、众研众筹等各类服务平台建设,为创客提供线上线下相融合的低成本、便利化、开放式服务。鼓励高等院校和科研院所、企业开放实验室资源,... 

 

  3.青岛市人民政府办公厅关于印发创业青岛千帆启航工程实施方案的通知 

 

  青政办字[2015]32 /  现行有效  /  2015.04.03发布  /  2015.04.03实施  

 

  支持建设线上线下结合的产品首发和众筹平台、展示体验中心,为创客提供技术转移、产品推广、品牌策划等服务。 (二)实施创业载体提质工程。

 

  4.济南市人民政府关于促进旅游业改革发展的实施意见 

 

  济政发[2015]14 /  现行有效  /  2015.08.09发布  /  2015.08.09实施  

 

  积极探索投资与消费相结合的众筹旅游小镇发展模式。 10.加快发展休闲产业。积极开发徒步行走、户外登山、水上垂钓、保健养生、温泉度假、滑雪健身... 

 

  5.淄博市人民政府关于促进全市金融业发展的若干意见 

 

  淄政发[2015]5 /  现行有效  /  2015.07.16发布  /  2015.09.01实施  

 

  联动、投保联动。推进私募市场建设,创新私募债券、私募股权等私募产品。稳步推进股权众筹融资,支持企业创业创新。

 

  6.青岛市人民政府办公厅关于印发青岛市互联网工业发展行动方案的通知 

 

  青政办发[2015]11 /  现行有效  /  2015.06.26发布  /  2015.06.26实施  

 

  于互联网的创业组织方式。支持领军企业和投资机构开设创客工场、创客学院、创客基金与众筹平台,搭建市场化、专业化、集成化、网络化众创空间,实现创新与创业相结合、线上与线下相结合、孵化与投资相结合,

 

  Question 3.众筹相关的民商事案例&法院观点

 

 

  北京诺米多餐饮管理有限责任公司诉人人投的运营方北京飞度网络科技有限公司众筹融资案

 

  1. 背景:借助人人投平台进行众筹融资未成,北京诺米多餐饮管理有限责任公司(以下简称诺米多公司)将人人投的运营方北京飞度网络科技有限公司告上法院(以下简称飞度公司),飞度公司随即提出反诉。915日下午,北京市海淀区人民法院对该案作出一审判决,认定双方《委托融资服务协议》依法有效,且双方之间成立居间法律关系,在此基础上判令诺米多公司支付委托融资费用,并支付违约金,两项合计4万余元;判令飞度公司返还诺米多公司的出资款。据悉,此案为全国首例众筹融资案。

 

  2. 法院观点整理:

 

  法院认为,本案中的投资人都是经过人人投众筹平台实名认证的会员,且人数未超过200人上限,结合中国人民银行等十部委近期出台的《关于促进互联网金融健康发展的指导意见》(以下简称《指导意见》)等规范性文件精神,从鼓励创新的角度,众筹融资交易不属于公开发行证券,没有违反现行《证券法》的强制性规定。而且,目前我国尚未出台专门针对众筹融资的行政法规和部门规章,涉及的其他文件主要是上述《指导意见》、中国证券业协会发布的《场外证券业务备案管理办法》等,其中都没有对众筹交易行为予以禁止或给予否定性评价。此外,从飞度公司的主体资质方面来看,在其取得营业执照、电信与信息服务业务经营许可证等手续的情况下开展业务,目前也不存在法律法规上的障碍。

 

  至于本案合同主体之间法律关系的界定,法院认为,委托融资只是双方当事人整体交易的一部分,相对于项目展示、筹集资金等服务,飞度公司还提供信息审核、风险防控以至交易结构设计、交易过程监督等服务,其核心在于促成交易。因此,双方当事人之间的法律关系主要还属于居间合同关系。但法院同时说明,界定为居间合同关系是基于对该案争议的相对概括,但众筹融资作为一种新型金融业态,众筹平台提供的服务以及功能仍在不断创新、变化和调整当中,其具体法律关系也会随个案具体案情而发生变化。

 

  在认定协议效力的基础上,法院进一步对诺米多公司和飞度公司的责任问题进行了分析,认为在案件中,人人投平台对项目方融资信息的真实性实际负有相应审查义务,其严格掌握审查标准是对投资人利益的保护。在这种情况下,诺米多公司因租赁房屋等问题而被指信息披露不实,又难以完全排除可能的交易风险,直接导致了交易各方信任关系的丧失。因此,纵观合同履行的全部过程,诺米多公司应就合同的不能履行承担更大的责任,据此判令诺米多公司给付飞度公司委托融资费用25200元,违约金15000元,同时判令飞度公司返还诺米多公司的出资款167200

 

 

  Question 4.众筹与非法集资的界限&刑事责任防范

 

 

  (以下内容根据北京郭贵勤、李刚律师,上海的卫新律师以及微信公众号创业者好众筹等提供的部分内容整理,整理者不详,如有侵权请联系本人)

 

  【非法集资的定义和特征】

 

  非法集资是未经有关部门依法批准, 包括没有批准权限的部门批准的集资;有审批权限的部门超越权限批准集资,即集资者不具备集资的主体资格,承诺在一定期限内给出资人还本付息。还本付息的形式除以货币形式为主外,也有实物形式和其他形式;向社会不特定的对象筹集资金。这里不特定的对象是指社会公众,而不是指特定少数人;以合法形式掩盖其非法集资的实质。非法集资主要表现为以下特征:

 

  1、未经有关部门依法批准,包括没有批准权限的部门批准的集资;有审批权限的部门超越权限批准集资,即集资者不具备集资的主体资格 

 

  2、承诺在一定期限内给出资人还本付息。还本付息的形式除以货币形式为主外,也有实物形式和其他形式。 

 

  3、向社会不特定的对象筹集资金。这里不特定的对象是指社会公众,而不是指特定少数人。 

 

  4、以合法形式掩盖其非法集资的实质。为掩饰其非法目的,犯罪分子往往与投资人(受害人)签订合同,伪装成正常的生产经营活动,最大限度地实现其骗取资金的最终目的。

 

  【众筹的定义和特点】

 

  是指项目发起人通过利用互联网和社交网络传播的特性,发动公众的力量,集中公众的资金、能力和渠道,为小企业、创业者或个人进行某项活动或某个项目或创办企业提供必要的资金援助的一种融资方式。相比于传统的融资方式,众筹的精髓就在于小额和大量。融资的门槛低,而且不再以是否拥有商业价值作为唯一的评判标准,这为新型创业公司的融资开辟了一条新的路径。

 

  【众筹与非法集资的区别】

 

  在说明这两者区别之前,我们先普及一下众筹的基本常识,按照目前国际上对于众筹的标准分类,主要分为以下四种:

 

  注明:其中回报众筹又称为奖励众筹类似于团购+预售,给与投资人或支持者以产品实物和服务的回报;捐赠众筹又称为慈善众筹,这个是未来众筹的最高目标和表现形式,通过慈善发起人的公信力和系统的风控管理,从而达到去中心化的慈善直募新模式。

 

  下面我们将依次说明四种众筹模式与非法集资的关系与区别:

 

  1、债权众筹与非法集资的三条红线

 

  (1)当前相当普遍的理财-资金池模式,即一些P2P网络借贷平台通过将借款需求设计成理财产品出售给放贷人,或者先归集资金、再寻找借款对象等方式,使放贷人资金进入平台的中间账户,产生资金池,此类模式下,平台涉嫌非法吸收公众存款。

 

  (2)不合格借款人导致的非法集资风险。即一些P2P网络借贷平台经营者未尽到借款人身份真实性核查义务,未能及时发现甚至默许借款人在平台上以多个虚假借款人的名义发布大量虚假借款信息(又称借款标),向不特定多数人募集资金,用于投资房地产、股票、债券、期货等市场,有的直接将非法募集的资金高利贷出赚取利差,这些借款人的行为涉嫌非法吸收公众存款。

 

  (3)典型的庞氏骗局。即个别P2P网络借贷平台经营者,发布虚假的高利借款标募集资金,并采用在前期借新贷还旧贷的庞氏骗局模式,短期内募集大量资金后用于自己生产经营,有的经营者甚至卷款潜逃。此类模式涉嫌非法吸收公众存款和集资诈骗。

 

  债券众筹目前已经明确规定为银监会监管,目前主要的监管解释为:明确平台本身不得提供担保,不得归集资金搞资金池,不得非法吸收公众存款,更不能实施集资诈骗。建立平台资金第三方托管机制。平台不直接经手归集客户资金,也无权擅自动用在第三方托管的资金,让债权众筹回归撮合的中介本质。

 

  这意味着债权众筹应当尽到一定程度的审核义务,并向借贷双方当事人进行充分的信息披露和风险提示。对于出借人而言,其不应过分追求高利率的借贷回报,应当综合考虑利息收入和资金风险,作出理性的投资选择。实践中很多借款人利用高息诱饵吸收大量资金后,明知利率太高难以偿还,直接卷款潜逃玩失踪;还有一些借款人募集资金的初衷是为了经营业务,并寄希望于业务盈利后归还借款,但是畸高的利息成本迫使他们投资高风险、高回报行业,一旦投资失败资金链断链,就会导致出借人血本无归。

 

  2、对于股权众筹

 

  股权类众筹目前是存在最**律风险的众筹模式,最可能涉及的犯罪是非法集资犯罪中(广义的非法集资,最高法院关于审理非法集资司法解释把虚假发行股份、擅自发行股份归入非法集资犯罪大概念中界定)的擅自发行股份犯罪,该罪有两红线不能碰,一是公开(不限制人数,因为涉及不特定人),二是超过200人(虽然有些非上市公众公司股东超过200人,但是特殊原因造成,原则上不允许突破)。

 

  举例:原始股等为代表的股权投资领域相当活跃的非法集资也引起了九部委的高度关注。上述会议透露,据不完全统计,目前全国50余家私募股权企业涉嫌非法集资,涉案金额逾160亿元,参与人数超过10万人。

 

  纵观股权类众筹,如果采用具有一定吸引力的模式,那就必须公开或者超过200人,就有可能直接触犯擅自发行股份罪。我们看到部分股权众筹采取了创新和保守的方式,采用实名认证的投资人,限于特定的投资人中间并不对外,然后采用线下一对一方式单谈,再以合伙基金方式投入股权。但是,这种方式基于如何理解公开不特定,作为众筹监管机关的证监会目前还在调研中,如果套用2014331日的规定,该方式也存在一定的法律风险。

 

  3、对于奖励众筹

 

  如果规范运作,严格审核项目发起人资质,对募集资金严格监管,该种模式采用的是预售+团购模式,目前是比较安全的众筹模式,不会触犯非法集资红线,当然,一些利用该模式实施的虚假回报众筹则可能涉嫌非法集资类中的集资诈骗犯罪。

 

  4、对于慈善众筹

 

  如果规范运作,从事公益慈善或梦想帮助,则不存在法律障碍,反之,如果以此实施诈骗则可能涉嫌非法集资类犯罪中的集资诈骗犯罪。 



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